河北省石家庄市中级人民法院

行 政 判 决 书

（2021）冀01行终100号

上诉人（原审原告）殷悦，女，1981年8月1日出生，汉族，现住河北省秦皇岛市抚宁区，身份证号1303231981××××××××。

被上诉人（原审被告）河北省司法厅，住所地河北省石家庄市桥西区城角街611号，统一社会信用代码：11130000000218659Q。

法定代表人贾文雅，厅长。

委托代理人曹鹏志，河北省司法厅工作人员。

被上诉人（原审被告）中华人民共和国司法部，住所地北京市朝阳区朝阳门南大街6号，统一社会信用代码：11100000000013151X。

法定代表人唐一军，部长。

上诉人殷悦因被上诉人河北省司法厅（以下简称省司法厅）、被上诉人中华人民共和国司法部（以下简称司法部）撤销行政处理决定及复议决定一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2020）冀0104行初126号行政判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。

原审查明，原告殷悦于2011年通过河北省公务员录用省市县乡四级联考，经秦皇岛市委组织部批准，被录用为公务员。2016年6月24日秦皇岛市抚宁区监察局作出抚监发[2016]6号《关于给予殷悦开除公职处分的决定》，以其违反《河北省人口与计划生育条例》规定，依照《行政机关公务员处分条例》第三十三条之规定，决定给予殷悦开除公职处分。殷悦不服，向抚宁区监察局申请复核。2016年7月29日，抚宁区监察局作出维持原处分决定的复核决定。殷悦对此复核决定不服，向秦皇岛市监察局申请复核，2016年12月15日，秦皇岛市监察局作出《关于给予殷悦同志开除公职处分的复核决定》，决定维持抚宁区监察局给予殷悦同志开除公职处分的决定。秦皇岛市抚宁区监察局对殷悦开除公职的处分决定已经生效。2018年6月原告殷悦报名参加了法律职业资格考试，客观题考试成绩186分，达到全国统一合格分数线，主观题成绩未达到合格分数线；2019年原告报名参加法律职业资格考试主观题考试，成绩117分，达到全国统一合格分数线。2019年12月19日秦皇岛市司法局向被告省司法厅发出《关于国家统一法律职业资格考生殷悦问题的请示》及相关材料，被告省司法厅经综合调查作出权利义务告知书，并向原告送达。2020年3月24日被告省司法厅作出冀司违处决字[2020]1号《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理决定书》，决定给予殷悦2018年国家统一法律职业资格考试成绩无效和2019年国家统一法律职业资格考试主观题考试成绩无效的处理。原告殷悦不服，向被告司法部申请行政复议。因案情复杂，司法部于2020年7月16日作出行政复议延期通知书。2020年8月7日被告司法部作出（2020）司复决75号《行政复议决定书》，确认《违纪行为处理决定》程序违法。向原告邮寄送达了复议决定书。

原审认为，根据《国家统一法律职业资格考试实施办法》第十条规定“有下列情形之一的人员，不得报名参加国家统一法律职业资格考试：……（二）曾被开除公职或者曾被吊销律师执业证书、公证员执业证书的；……有前款规定情形之一的人员，已经办理报名手续的，报名无效；已经参加考试的，考试成绩无效。”根据《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理办法》第五条规定“不具备考试报名条件的人员通过隐瞒个人信息、虚假承诺等方式取得报名资格的，由考生所在地司法行政机关作出报名无效的决定；……具有上述情形，已经参加考试的，由省、自治区、直辖市司法行政机关给予其当年考试成绩无效的处理；已经取得法律职业资格的，由司法部作出撤销授予法律职业资格的决定，并注销其法律职业资格证书。”本案中，原告殷悦于2016年6月24日被秦皇岛市抚宁区监察局开除公职，其本身不符合国家统一法律职业资格考试的报名条件，但其在报名中隐瞒了个人信息、作出虚假承诺而参加了2018年和2019年的国家统一法律职业资格考试.河北省司法厅作出冀司违处决字[2020]1号《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理决定书》认定事实清楚，适用法律正确。本案中，被告省司法厅于2019年12月31日作出《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理权利告知书》并向原告邮寄送达，原告认可，但拒绝签收，该行为视为原告放弃对拟作出的违纪行为处理决定前的陈述、申辩等权利。对原告称剥夺其陈述权利的主张本院不予认可。根据《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理办法》第二十条规定“对于事实清楚、证据确凿的违纪行为，司法行政机关应当在决定调查后六十日内作出处理决定。六十日内无法作出处理决定的，经本级司法行政机关负责人批准，可以延长三十日。”本案中，秦皇岛市司法局于2019年12月19日作出《关于国家统一法律职业资格考生殷悦问题的请示》，被告省司法厅于2020年3月24日作出冀司违处决字[2020]1号《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理决定书》。被告省司法厅应当对其程序性是否合法承担举证责任，其不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。因此，被告司法部确认冀司违处决字[2020]1号《国家统一法律职业资格考试违纪行为处理决定书》违法并无不当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告殷悦的诉讼请求。

殷悦不服，提出上诉，主要理由为：一、原判决适用法律错误。被上诉人河北省司法厅于2020年3月24日作出的冀司违处决字[2020]1号国家统一法律职业资格考试违纪行为处理决定程序违法，司法部(2020)司复决75号行政复议决定对此亦予以确认，原审法院应当依据《行政诉讼法》第七十条第(三)项之规定，以违反法定程序为由撤销原行政行为。退一步讲，即便原行政行为程序轻微违法，原审法院也应当依据《行政诉讼法》第七十四条第一款第(二)项之规定，确认原行政行为违法，而不应当依据《行政诉讼法》第六十九条之规定，驳回上诉人的诉讼请求。驳回上诉人诉讼请求的前提是原行政行为符合法定程序。二、原判决遗漏诉讼请求。上诉人在起诉状及庭审中均要求对司法部第141号令进行规范性审查，国家法律职业资格考试中规定的报名条件应当区分开除公职的原因，不能违背国家新的计划生育政策，但原判决未对2018年、2019年国家统一法律职业资格考试公告内容中的报名条件进行附带审查，属于遗漏诉讼请求。三、原判决认定事实的主要证据不足。昌黎县人民法院(2016)冀0322行初13号行政判决认定的事实为上诉人持有的《第二个子女生育证》属于计划生育行政许可，上诉人在计划生育行政许可的信赖保护下生育第二个子女的行为，不属于超计划生育的情形。而抚宁县监察局以“超计划生育”为由将上诉人开除公职，该两份法律文书认定的事实相互矛盾，且上诉人的胜诉判决日期在后，故原判决依据两个相互矛盾的法律文书认定事实属于证据不足。综上所述，恳请查清事实真相，维护上诉人的合法权益。撤销原判，依法改判或者发回重审。